刘某魁、孙某梅非法买卖枪支案

——对枪口比动能较低的涉气枪案件可适用《批复》不认定“情节严重”，无 需法定刑以下报核

关键词：刑事 非法买卖枪支罪 情节严重 法定刑以下报核

基本案情

2013年12月，浙江省桐庐县张某炜、方某俊接受徐某义的建议欲开设真人 CS野战俱乐部，后通过徐某义与被告人刘某魁取得联系并洽谈购买彩弹枪事宜 。后张某炜、方某俊前往北京市怀柔区集英汇某某公司，向刘某魁支付人民币 3万元，刘某魁将40支彩弹枪配件邮寄至桐庐县张某炜处，张某炜将尾款6万元 交由物流公司转交刘某魁。经鉴定，该40支彩弹枪中有15支可认定为以压缩气 体为动力的枪支。

2014年6月，被告人孙某梅、孙某、杨某等人与黑龙江齐齐哈尔某某城堡拓 展训练有限公司股东葛某等人共同决定，由孙某购买用于公司开展真人CS游戏 所需枪支。孙某通过网络联系到北京卖家刘某魁，并前往北京从刘某魁处以 3.2万元购得24支彩弹枪配件及彩弹5000余发，以五金配件的名义发往齐齐哈尔 。2014年6月末，杨某按照孙某指示将彩弹枪配件从库房中提出并安装，安装过 程中发现胶圈漏气无法充进气体，随即购买了胶圈、氧气瓶压力表，将新买的 胶圈装到枪上并充气。案发后，侦查机关将上述彩弹枪扣押并进行充气打压 ，发现有3支能正常击发，经鉴定，该3支彩弹枪被认定为枪支。

黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院于2017年1月24日作出（2016）黑 0204刑初63号刑事判决，对被告人刘某魁以非法买卖枪支罪在法定刑以下判处 有期徒刑三年零六个月。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。铁锋区人民 法院依法报请齐齐哈尔市中级人民法院，对刘某魁在法定刑以下判处刑罚进行 复核。齐齐哈尔市中级人民法院经复核，于2017年3月30日作出（2017）黑02刑 他5号刑事裁定，以部分事实不清、定罪有误、量刑不当为由撤销原判，发回重审。铁锋区人民法院于2018年7月25日作出（2017）黑0204刑初107号刑事判决 ，认定刘某魁犯非法买卖、邮寄枪支罪、在法定刑以下判处有期徒刑三年零六 个月；被告人孙某梅犯非法买卖枪支罪，在法定刑以下判处有期徒刑一年，缓刑一年。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。铁锋区人民法院依法层报过程中，黑龙江省高级人民法院于2018年12月27日作出（2018）黑刑核 58894192号刑事裁定，以部分事实不清为由撤销原判，发回重审。铁锋区人民 法院经依法重新审判，于2019年5月9日作出（2019）黑0204刑初20号刑事判决 ，认定被告人刘某魁、孙某梅犯非法买卖枪支罪，分别在法定刑以下判处有期 徒刑三年零六个月和有期徒刑一年，缓刑一年。宣判后，在法定期限内没有上 诉、抗诉。铁锋区人民法院经依法层报，齐齐哈尔市中级人民法院和黑龙江省 高级人民法院均同意原判，并依法报请最高人民法院核准。最高人民法院作出刑事裁定，认为原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，但适用法律错误 ，审判程序违法，裁定不予核准，撤销原判，发回重审。铁锋区人民法院于 2022年5月30日作出（2021）黑0204刑初51号刑事判决，认定刘某魁、孙某梅犯 非法买卖枪支罪，分别判处有期徒刑三年零六个月和免予刑事处罚。宣判后 ，在法定期限内没有上诉、抗诉。判决已发生法律效力。

裁判理由

法院生效裁判认为：本案中被告人刘某魁、孙某梅等人行为已违反枪支管 理相关法律，且非法买卖枪支数量均已经超过司法解释规定的标准，构成非法 买卖枪支罪。但从涉案枪支用途来看，本案中各被告人买卖枪支是为了用于特 定游戏场所娱乐使用，在枪支使用的地点上具有相对特定性、封闭性、小范围 性，枪支流入社会，造成伤亡后果的可能性相对较小；从致伤力大小来看，根据本案两份鉴定报告显示的枪支比动能来看，绝大多数涉案枪支的比动能基本均在4焦耳/平方厘米以下，致伤力相对较小；从参与程度上来看，孙某梅等均 为公司股东，起到参与决策作用；从危害后果来看，齐齐哈尔某某城堡拓展训 练有限公司的彩弹枪游戏项目并未实际投入运营，尚未造成人员伤亡等现实损 害后果。根据法律及相关司法解释，综合考虑本案中上述被告人在主观恶性、 枪支购买数量、用途、危害后果、认罪态度等方面的量刑情节，孙某梅等人的 犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。刘某魁在审理阶段能够自愿认罪认罚 ，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。

裁判要旨

1.对制造、买卖、运输比动能低的枪弹行为认定构成犯罪和裁量刑罚时 ，应综合考虑社会危害性。 我国基于从严管理枪支的考虑，规定枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘 米的，一律认定为枪支。根据上述规定，一些实际致伤力较低的枪支也被认定 为刑法意义上的枪支，行为人被定罪判刑，甚至判处重刑，罪刑不相适应。为 做到罪责刑相适应，2018年3月28日，最高人民法院、最高人民检察院联合发布 了《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复 》（以下简称《批复》），规定对于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、持 有、私藏、走私以压缩气体为动力且枪口比动能较低的枪支和气枪铅弹的行为 ，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，不能唯数量论，而应该坚持 “数量+情节”标准，综合评估社会危害性的原则。对枪口比动能较低的涉以压 缩气体为动力的枪支、气枪铅弹案件可直接适用《批复》不认定“情节严重 ”，不需要适用法定刑以下核准程序层报最高人民法院。

2.法定刑以下复核案件仅需报核法定刑以下量刑的被告人。 根据刑法第六十三条第二款的规定，需要报最高人民法院核准的仅是在法 定刑以下判处刑罚的被告人，而非案件的所有被告人，这与死刑复核程序一样 的，不需报核的被告人，在一、二审结束后，裁判即已发生法律效力，未发生 法律效力的只有原审法院认为在法定刑以下量刑的被告人。

关联索引

《中华人民共和国刑法》第125条、第37条、第63条第2款

《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑 事案件具体应用法律若干问题的解释(2009年)》第1条

《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪 、铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》 《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条

第一次一审：黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2016）黑0204刑初 63号刑事判决（2017年1月24日）

中院复核审：黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（2017）黑02刑他5号刑事 裁定（2017年3月30日）

第二次一审：黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2017）黑0204刑初 107号刑事判决（2018年7月25日）

高院复核审：黑龙江省高级人民法院（2018）黑刑核58894192号刑事裁定 （2018年12月27日）

第三次一审：黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204刑初 20号刑事判决（2019年5月9日）

第四次一审：黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2021）黑0204刑初 51号刑事判决（2022年5月30日）